离婚损害赔偿对“过错”认定的证据要求
《婚姻法》第四十六条规定有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：
(一)重婚的;(二)有配偶者与他人同居的;(三)实施家庭暴力的;(四)虐待、遗弃家庭成员的。
由此可见，法律规定的离婚损害赔偿请求的范围仅有以上四种情形，并未设定兜底条款。对于其中的第二项“有配偶者与他人同居”，无疑成为了“小三”问题的赔偿请求基础。但是“同居”与通常所说的“出轨”还是有区别的。笔者经常接到咨询：与“小三”频繁的通话记录能否证明?QQ聊天记录能否证明?有“开房”记录能否证明等。答案是否定的，以上证据均无法证明双方同居，未构成“同居”，就不存在损害赔偿。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释<一>》第二条规定“婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规定的‘有配偶者与他人同居’的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地居住”。
《上海市高级人民法院关于在民事审判中实施<中华人民共和国婚姻法>的暂行意见》第16条规定“婚姻法第32条第3款第1项、第46条第2项所称‘有配偶者与他人同居’，指有配偶者不以夫妻名义与他人共同生活，且时间较长、关系相对稳定。通奸、偶发性行为及没有性关系的婚外恋、婚外情，不构成‘有配偶者与他人同居’”。
因此，对于“小三”的存在，作为无过错方需举证证明过错方与“小三”同居，现实中的“情人关系”、“一夜情”等均不属于“同居”。
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